Трансграничные контракты США для основателей из Азии

Я Сергей Токмаков, калифорнийский юрист (CA Bar #279869). Я живу в Паттайе (Таиланд) и более четырнадцати лет составляю американские контракты, регистрирую американские юридические лица и разрешаю споры по американскому праву для основателей, базирующихся в Азии и в русскоязычном мире. Это страница на Terms.Law, которую я могу написать так, как практически никто другой. Если Вы работаете из Бангкока, Хошимина, Джакарты, Манилы, Сингапура, Тбилиси, Алматы, Еревана или Москвы и Вам нужны американская контрактная документация, американское юрлицо, готовая к Stripe структура или юрист, который может прочитать соглашение на английском и ответить Вам по-русски к концу Вашего рабочего дня, Вы попали в нужное место.

Какие вопросы я веду в этой области

• Регистрация LLC и Corp в США для нерезидентов. LLC Делавэр, LLC Вайоминг, LLC и Corp Калифорнии. Составление операционного соглашения простым английским. Получение EIN для нерезидентных владельцев. Назначение зарегистрированного агента. Стратегия открытия счёта в Mercury, Wise, Brex и Relay.
• Трансграничные SaaS-контракты. Проверка документов американского клиента для поставщика из Азии и проверка документов азиатского поставщика для американского клиента. Особое внимание к выбору права, выбору форума, удержанию налога и применимости ставок налоговых соглашений.
• Соглашения между сооснователями из Азии при создании американского юрлица. Распределение акций или долей в LLC, vesting, привязанный к этапам, а не только ко времени, передача ИС, сохраняющаяся при переходе из иностранного соглашения с разработчиком, и условия о конфиденциальности, работающие в соответствующих юрисдикциях.
• Стратегия подключения к Stripe, PayPal и процессорам. Какая структура юрлица открывает Stripe (Atlas - не единственный путь), где регистрироваться и как обрабатывать неизбежные вопросы при проверке счёта. (Я также веду дела по заморозке средств на отдельной странице; см. связанные ссылки.)
• Претензионные письма американским клиентам для основателей из Азии. Неоплаченные американские клиенты, нарушения со стороны американских контрагентов, споры по ИС со стороны США и доарбитражная позиция от калифорнийского лицензированного юриста.
• Сопровождение русскоязычных клиентов по американским делам. Соглашения о привлечении, приём и обновления по делу могут вестись на русском. Результаты - на английском, как того требуют американские контрагенты, с комментариями юриста на русском по запросу.
• Позиция по санкциям и OFAC для русскоязычных основателей. Анализ положения конкретной структуры по отношению к Генеральным лицензиям и SDN List, а также по отношению к ограничениям Великобритании, ЕС и Сингапура. Это скрининг и структурирование, а не лицензирование в регулирующих органах и не представительство в производстве OFAC.
• Скрининг рисков постоянного представительства и налогового резидентства. Выявление структур, создающих случайное налоговое резидентство в США, американское постоянное представительство или калифорнийский источник дохода для операторов из Азии. Я не подготовщик налоговых деклараций; передаю партнёрскому американскому CPA, когда дело требует позиции в декларации.

Повторяющийся вопрос: «Превратит ли американская LLC мои операции вне США в американскую налоговую проблему?»

Короткий ответ на уровне оператора: LLC с одним участником из США, принадлежащая нерезиденту, для целей федерального налога на доход является disregarded entity. Сама LLC налоговую декларацию не подаёт; её подаёт иностранный владелец по форме 1040-NR (или иногда форме 1120, если LLC выбрала корпоративный режим), с приложением формы 5472 по применимым операциям. Обязанности удержания не возникает по услугам, полностью оказанным за пределами США иностранным владельцем, если в США не ведётся торговая или предпринимательская деятельность США. Ловушки конкретны: зависимый агент в США, постоянное место бизнеса в США или доход из источника в США за услуги, оказанные на территории США. У большинства основателей SaaS из Азии этих ловушек нет; у некоторых есть. Я провожу скрининг структуры на этот паттерн до создания юрлица. Это консультация по структурированию, а не позиция в налоговой декларации; за декларацией я отсылаю к американскому CPA.

Языки, часовой пояс и как фактически течёт работа

Соглашения о привлечении и содержательные результаты - на английском. Я работаю по индокитайскому времени (UTC+7) и, как правило, могу отвечать в Ваш рабочий день. Русскоязычные клиенты могут проходить приём, обсуждение объёма и получать обновления по делу на русском; соглашения о привлечении я подписываю на английском (это не подлежит обсуждению для работы под калифорнийской лицензией). Для русскоязычных клиентов веду рабочий переводческий глоссарий, чтобы технические термины последовательно соотносились между версиями документов. Для вьетнамских, тайских, индонезийских, филиппинских и говорящих на мандарине клиентов рабочий язык - английский; я делаю результаты короткими и простыми, без латинского легализма, если есть распространённый английский эквивалент.

Анонимизированные кейсы

Американское регулирование, на которое я чаще всего ссылаюсь

Трансграничные дела затрагивают многие статуты. Повторяющийся список:

• Cal. Civ. Code разделы 1646.5 и 1646, о выборе права в трансграничных контрактах.
• Cal. Code Civ. Proc. раздел 410.10, о long-arm-юрисдикции Калифорнии над иностранными ответчиками.
• Cal. Code Civ. Proc. разделы 1713–1724 (Uniform Foreign-Country Money Judgments Recognition Act), о признании иностранных судебных решений в Калифорнии.
• Cal. Civ. Code раздел 1670.5, кабальность, как ограничитель агрессивных условий со стороны США, навязанных поставщикам из Азии.
• Cal. Bus. and Prof. Code раздел 17200, когда поведение американской стороны в отношении контрагента из Азии переходит на территорию недобросовестной конкуренции.
• Cal. Lab. Code раздел 925, об оговорках о выборе права и форума, противоречащих интересам сотрудников-резидентов Калифорнии.
• Cal. Bus. and Prof. Code раздел 16600 и поправки 2024 года в 16600.1 и 16600.5, о калифорнийском запрете non-compete (актуально, когда сооснователи или разработчики из Азии ограничены от конкуренции на территории США).
• 26 U.S.C. раздел 7701(b), тесты налогового резидентства США, и регламент Минфина раздел 301.7701-3 (выбор классификации юрлица).
• 26 U.S.C. раздел 6038A и форма 5472, отчётность для иностранно владеемых disregarded entities в США.
• 26 U.S.C. раздел 1441 и далее, удержание налогов с выплат нерезидентам, и применимые соглашения об избежании двойного налогообложения (США–Вьетнам, США–Таиланд, США–Индонезия, США–Филиппины, США–Сингапур, США–Казахстан; сниженные ставки соглашения США–Россия частично приостановлены в 2024 году - я сверяю текущие уведомления Минфина перед опорой на любую договорную ставку).
• Регламенты OFAC (31 C.F.R. части 510–598), в том числе действующие Генеральные лицензии по России и обязанности по проверке по SDN List.
• EAR (15 C.F.R. части 730–774), когда продукция или услуги американского контрагента могут подпадать под экспортный контроль.
• Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (CISG), если трансграничный контракт касается товаров и стороны не отказались от её применения.
• Правила Международного центра разрешения споров AAA (ICDR) и Нью-Йоркская конвенция 1958 года, регулирующие признание и принудительное исполнение арбитражных решений в соответствующих азиатских юрисдикциях.
• Delaware General Corporation Law и Delaware LLC Act, для юрлиц, созданных в Делавэре.
• Wyoming LLC Act (W.S. 17-29-101 и далее), для LLC Вайоминга (часто подходящая структура для одночленных LLC с нерезидентным владельцем).

Санкционные режимы и статус налоговых соглашений меняются. Я проверяю действующие Генеральные лицензии OFAC и текущие уведомления Минфина о приостановленных положениях соглашений до того, как опираться на них в работе для клиента.

Примеры требований и пунктов контракта, которые я проверяю

• Выбор права: регулируется ли контракт правом Калифорнии, Делавэра, Нью-Йорка или иного штата, и подлежит ли выбор принудительному исполнению.
• Выбор форума: суд штата, федеральный суд, AAA Commercial, AAA ICDR, JAMS International, HKIAC / SIAC; какой практический путь принудительного исполнения против иностранной стороны.
• Валютная оговорка: кто несёт риск конвертации, действует ли курс дня платежа или дня заключения.
• Формулировка удержания налога: «gross-up»-контракт или иностранная сторона несёт удержание за вычетом договорной ставки.
• Цепочка передачи ИС: переходит ли предсоздательская ИС чисто в американское юрлицо, признаётся ли передача в стране происхождения.
• Санкции и экспортный контроль: есть ли заверение и соответствует ли оно реальной позиции SDN/EAR.
• Риск постоянного представительства: создаёт ли структура контракта или операционная модель американский PE для иностранной стороны.
• Языковая оговорка: какая языковая версия имеет преимущество, если предоставлен перевод.
• Вручение процессуальных документов: есть ли назначенный американский агент для вручения иностранной стороне.
• Оговорка об уведомлениях: какие адреса и способ доставки (курьер, email, заказная почта) являются надлежащим уведомлением в соответствующих юрисдикциях.

Типичные диапазоны гонораров

Государственные пошлины за регистрацию выставляются по себестоимости в дополнение к фиксированной плате за регистрацию. Я сообщаю Вам итоговую сумму до оплаты.

Опыт русскоязычного клиента, расписанный по порядку

Русскоязычные основатели, переехавшие из российского, белорусского или украинского контекста после 2022 года, имеют специфический кластер юридических вопросов, на которые почти ни один американский юрист не настроен отвечать вовремя на удобном по часовому поясу русском. Вопросы конкретны: могу ли я зарегистрировать американскую LLC с российским паспортом, откроет ли мне счёт банк, отметит ли мой счёт риск-команда Stripe, нужно ли мне раскрывать предыдущее налоговое резидентство в IRS, какова моя экспозиция при сохранении остаточной доли в российском юрлице и как структурировать американское юрлицо так, чтобы оно оставалось вне американских санкций и одновременно вне санкций ЕС и Великобритании. Ответы зависят от конкретного паспорта, конкретного второго места проживания, конкретного источника средств, конкретной позиции по Генеральным лицензиям OFAC и конкретной политики KYC банка. Я смотрю эти слои вместе, потому что за последние три года делал это для многих клиентов, на русском.

Я не оказываю услуги по представительству в производстве OFAC и не занимаюсь подготовкой налоговых деклараций. Я предоставляю консультацию по структурированию: смотрю на предполагаемую структуру, предполагаемый поток средств и предполагаемых контрагентов и говорю клиенту, откуда возникнет трение и какая позиция его снижает. Для многих русскоязычных клиентов реалистичная позиция - это нероссийское вторичное место проживания (Грузия, Армения, Казахстан, ОАЭ, Таиланд, Вьетнам, Индонезия), нероссийское первичное налоговое резидентство, американская LLC, зарегистрированная под это вторичное место проживания, и подключённые под документы этого вторичного места проживания Stripe, Wise или Mercury. Позиция выстраиваема; клиент должен ожидать вопросов от банка и риск-команды процессора по пути.

Что я говорю и не говорю по-русски

Приём дел, обновления статуса, обсуждение объёма и неформальный разбор «как читать этот пункт» доступны на русском. Соглашение о привлечении - на английском. Судебные документы, претензионные письма, контракты и любой документ, который в итоге идёт к американскому контрагенту, суду, регулятору или платформе, - на английском. Русскоязычные версии этих документов могут готовиться для удобства клиента, но обязательной является английская версия. Это тот же подход, что и у крупной фирмы с CIS-deск; разница - в скорости отклика и цене.

Типичные ловушки в первом трансграничном привлечении

• Неправильный тип юрлица. Основатели создают Delaware C-corp до того, как у них появляется хоть какая-то американская выручка или интерес американского инвестора. Wyoming или Delaware LLC с одним участником обычно лучше как стартовая точка на первые 18 месяцев, с последующей чистой конверсией в Delaware C-corp, когда станет реальной институциональная сделка.
• Stripe Atlas без размышлений о собственности. Stripe Atlas создаёт Delaware C-corp для нерезидентных основателей. Многим основателям из Азии это подходит; некоторым это включает налоговую сложность, которую обошла бы LLC с одним участником.
• Пропуск подачи формы 5472. LLC США с одним участником, принадлежащие иностранным лицам, обязаны подавать форму 5472 по применимым операциям. Штрафы за неподачу начинаются с $25,000 в год и накапливаются. Большинство основателей из Азии узнают об этом только на втором году.
• Отсутствие EIN. Основатели пытаются подключиться к банкам или процессорам без EIN, после чего застревают на недели. Подача EIN для LLC с нерезидентным владельцем имеет особый путь (почта или факс SS-4 без SSN/ITIN); требует терпения, но работает.
• Клиентские контракты на не то юрлицо. Основатели подписывают клиентские контракты на своё личное имя или на иностранное юрлицо, а позже создают американскую LLC. Отношения с клиентом тогда либо привязаны к неверному юрлицу, либо требуют переоформления. Положение об уступке в исходном контракте часто это решает; иногда - нет.
• Отсутствие передачи ИС от досоздательной работы. Досоздательный код, дизайн и контент принадлежат тому, кто их создал, а не новому юрлицу, до подписания передачи ИС. Инвесторы обнаружат это при due diligence. Решить проблему до звонка по due diligence существенно дешевле, чем во время него.
• Самоскрининг санкций, который не является скринингом. Основатели ищут своё имя в SDN List и решают, что они «чисты». SDN List - лишь один из десятков списков ограниченных лиц в режимах США, Великобритании, ЕС и Азиатско-Тихоокеанского региона. Структурированный скрининг (проверка юристом по консолидированным спискам и применимым Генеральным лицензиям) - это иной процесс, чем поиск по имени.

Частые вопросы основателей из Азии и русскоязычных

Сделает ли меня американская LLC налоговым резидентом США? Нет. Юрлицо не создаёт налогового резидентства для своего владельца. Налоговое резидентство зависит от теста существенного присутствия (дни в США) и иных фактов. Владение американской LLC из-за пределов США не меняет Ваше налоговое резидентство.

Нужен ли мне ITIN? Не всегда. Для большинства одночленных LLC с нерезидентным владельцем достаточно EIN, ITIN не требуется для работы на уровне юрлица. ITIN может потребоваться для подачи владельцем формы 1040-NR, если декларация нужна. Подключение банков и процессоров иногда принимает только EIN; иногда банк просит ITIN владельца. Я сообщаю клиентам, что ожидает выбранный банк.

Могу ли я открыть банковский счёт в США удалённо? Mercury, Wise, Brex и Relay подключают LLC США с нерезидентным владельцем удалённо при KYC-проверке. Традиционные американские банки (Chase, Bank of America, Citi) обычно требуют личного визита. Я знакомлю клиентов с банкирами у remote-friendly провайдеров; я не имею реферальных соглашений и не получаю реферальных вознаграждений.

Что если Stripe отклонит мою заявку? Первое - не подавайте повторно много раз. Второе - запросите конкретику. Третье - рассмотрите PayPal Business, Wise Business, Mollie или Adyen как альтернативы в зависимости от Вашего продукта и клиентской базы. Риск-команда Stripe нередко самая осторожная среди крупных процессоров; отказ Stripe не означает, что торговец не «банкуем».

Когда привлекать меня, когда справляться внутренними силами, когда идти в крупную фирму

Привлекайте меня, если Вы основатель из Азии или русскоязычный и хотите калифорнийского лицензированного юриста, который действительно отвечает в Вашем часовом поясе, который зарегистрировал десятки LLC и Corp в США для нерезидентов и который способен прочитать соглашение, выгодное США, и сказать Вам простым английским, что отбивать. Основатели, попробовавшие «Stripe Atlas плюс американский юрист по email» и обнаружившие неприемлемое время ответа, - это в точности те, для кого я создан.

Справляйтесь внутренними силами, если Вы операторов-одиночка с одним продуктом и Ваша американская выручка ниже примерно $5,000 в месяц. На этой шкале чистая регистрация через Stripe Atlas, одностраничный консалтинговый договор и оплачиваемый бухгалтер обычно - лучшее использование Ваших средств, чем кастомный комплект контрактов. Возвращайтесь, когда появится первый корпоративный клиент или первый спор.

Идите в крупную фирму, когда Вы привлекаете Series A или больше у американских институциональных инвесторов, требующих фирму топ-уровня в cap table для комфорта due diligence, когда Вы спровоцировали расследование OFAC или ведёте многоюрисдикционный спор с параллельными производствами в США и азиатском форуме. Для работы по Series A стандартные имена - Cooley, Gunderson, Wilson Sonsini, Fenwick и Orrick. Наймите одну из этих фирм для самой сделки; привлеките меня до этого момента, чтобы подготовить юрлицо, цепочку ИС и клиентскую документацию, чтобы сделка действительно закрылась в её сроки.