Споры основателей и по долевому участию

Я Сергей Токмаков, калифорнийский юрист (CA Bar #279869). Разрывы между сооснователями, споры по vesting долей и нарушения операционного соглашения - это одни из наиболее значимых и наиболее личных дел, с которыми сталкивается основатель. Та же документация, которая профинансировала компанию, также определяет, кому что достанется, когда сооснователь уходит или его просят уйти. Эта страница написана для основателей, уходящих или остающихся, а также для инвесторов и операторов, которым нужна письменная, основанная на фактах оценка того, где на самом деле находится рычаг, до встречи или отправки претензионного письма.

Какие вопросы я веду в этой области

• Разрывы между сооснователями. Согласование чистого выхода, когда основательская команда достигла точки расставания. Ускорение клиффа vesting, reverse-vesting по соглашению о покупке акций, подтверждение передачи ИС и позиция по запрету конкуренции и переманивания после ухода согласно праву Калифорнии.
• Споры по vesting долей. Уходящие основатели оспаривают предполагаемое «прекращение по причине», вызвавшее лишение долей, или остающиеся основатели утверждают, что vesting должен был остановиться раньше. Чтение реального соглашения о покупке акций и реальных протоколов совета.
• Нарушения операционного соглашения LLC. Распределения, выплаченные вне очереди, действия управляющего без обязательного согласия членов, игнорирование ограничений на передачу и отказ в доступе к книгам и записям.
• Претензии о нарушении фидуциарных обязанностей. Сделки с конфликтом интересов, перенаправление корпоративных возможностей, нераскрытое вознаграждение и повторяющиеся фактические ситуации в рамках обязанностей по Cal. Corp. Code раздел 17704.09 (LLC) и California Corporations Code раздел 309 (директор).
• Структуры выкупа. Налогово грамотные структуры выкупа основателя, в том числе redemption акций против cross-purchase, рассроченные выплаты, обеспечительный интерес в акциях покупателя и роль соглашения об отказе от иска.
• Требования о доступе к книгам и записям по Section 220 / Cal. Corp. Code раздел 1601. Информационные требования, часто предшествующие судебному процессу или переговорам о выкупе. Составление требования и ответы на него.
• Притеснение миноритарных участников. Squeeze-out, размывающие эмиссии и прекращение трудовых отношений миноритария с явной целью купить долю миноритария по заниженной цене.

Что я говорю клиентам в первый раз до начала работы

Споры между основателями всегда выглядят выигрышными с одной стороны и безнадёжными с другой. Истина обычно в том, что у обеих сторон есть реальное требование и реальный риск, а рычаг находится в (а) том, что фактически написано в документе, (б) том, что фактически показывает переписка и Slack, и (в) том, какая сторона может позволить себе подождать. Я скажу Вам, где Ваша слабая точка, до того, как начну составлять что-либо. Это и есть та работа, за которую Вы платите.

Анонимизированные кейсы

Применимые статуты Калифорнии и федеральное законодательство

Ниже приведены правила, на которые я чаще всего ссылаюсь. Юрлица, инкорпорированные в Делавэре, здесь встречаются часто; по ним я работаю совместно с местным делавэрским юристом, когда требуется судебный процесс, но я могу прочитать делавэрское операционное соглашение или соглашение акционеров и сказать, что именно в нём прописано.

• Cal. Corp. Code раздел 17704.09, фидуциарные обязанности управляющих и членов LLC.
• Cal. Corp. Code раздел 17704.10, доступ участников к книгам и записям.
• Cal. Corp. Code разделы 17707.01–17707.10, ликвидация и судебная ликвидация LLC.
• Cal. Corp. Code раздел 309, фидуциарные обязанности директоров корпорации.
• Cal. Corp. Code раздел 1601, доступ акционеров к книгам и записям.
• Cal. Corp. Code раздел 1800, судебная ликвидация корпораций по основаниям, включая deadlock и устойчивую несправедливость.
• Cal. Bus. and Prof. Code раздел 16600, калифорнийский запрет на non-compete и поправки 2024 года в разделах 16600.1 и 16600.5.
• Cal. Lab. Code раздел 925, ограничения на пункты выбора права и форума, противоречащие интересам сотрудников-резидентов Калифорнии.
• Cal. Civ. Code раздел 1670.5, кабальность; Armendariz v. Foundation Health Psychcare Servs., 24 Cal.4th 83 (2000), как страховка против одностороннего арбитража в спорах по долям, встроенных в трудовые документы.
• Delaware General Corporation Law (DGCL), в частности разделы 144 (сделки заинтересованных директоров), 220 (книги и записи) и 281 (требования при ликвидации), если юрлицо инкорпорировано в Делавэре.
• Делавэрская судебная практика: Cede & Co. v. Technicolor, 634 A.2d 345 (Del. 1993); Aronson v. Lewis, 473 A.2d 805 (Del. 1984); Lyondell Chemical v. Ryan, 970 A.2d 235 (Del. 2009), о долге лояльности и стандарте entire fairness.
• Калифорнийская судебная практика: Jones v. H.F. Ahmanson & Co., 1 Cal.3d 93 (1969), об обязанностях мажоритарных акционеров; ссылки в Marsh's California Corporation Law на действующую судебную практику об притеснении участников и freeze-out.

Типичные требования, которые я заявляю в спорах основателей

• Нарушение операционного или акционерного соглашения со ссылкой на конкретный нарушенный пункт и взыскиваемое средство правовой защиты (ускоренный vesting, возврат распределений или принуждение к исполнению).
• Нарушение фидуциарных обязанностей (долга заботы или долга лояльности), с параллельным заявлением о применении стандарта entire fairness, если есть сделка с собственным интересом.
• Нарушение подразумеваемого условия добросовестности и честных деловых отношений.
• Конструктивное доверие или реституция в отношении распределений, полученных в нарушение схемы.
• Декларативное решение по спорному статусу vesting, определению причины или ограничениям на передачу.
• Запретительные меры, в том числе предварительные, в узких контекстах.
• Требование о доступе к книгам и записям по Cal. Corp. Code раздел 17704.10, разделу 1601 или DGCL разделу 220.
• Судебная ликвидация, когда отношения разрушены до уровня, оправдывающего её.

Первые 14 дней спора между основателями, расписанные по порядку

В спорах между основателями обычно есть момент, когда отношения ломаются. Первые две недели после этого момента определяют, насколько дорогими окажутся следующие двенадцать месяцев. Сценарий, по которому я прохожусь с клиентом в эти первые 14 дней, примерно в таком порядке:

1. Перестаньте создавать новые доказательства, которые потом прочтут Вам обратно. Сообщения в Slack, переписки в Signal и ответы по email, отправленные в гневе, становятся приложениями к делу. Приостановите высокоскоростную письменную коммуникацию, пока не прочитаете операционное соглашение, соглашение о покупке акций и кадровое дело.
2. Соберите документы. Операционное соглашение, соглашение о покупке акций или restricted stock, любые side letter, cap table, последние протоколы совета, Ваш offer letter или трудовой договор и документы компании о передаче ИС. Если у Вас не всё есть - запросите письменно.
3. Внимательно прочтите собственные документы. Найдите график vesting, определение «причины», ограничения на передачу, право первого отказа, право buy-sell или выкупа и пункт о разрешении споров. Отметьте, где заканчивается каждое и где начинается документ другой стороны.
4. Постройте хронологию. Дата создания, дата выпуска акций, даты любых рубежей vesting, дата спора и дата любого уведомления о прекращении. Основатели регулярно ошибаются с датой клиффа.
5. Подайте требование о книгах и записях по разделу 17704.10 или 1601, если Вы миноритарий или уходящая сторона. Требование переводит другую сторону в режим уведомления и создаёт документальный след. Сделанное правильно, оно также фиксирует ответ или отсутствие ответа компании, что пригодится позже.
6. Поговорите со мной, поговорите с налоговым юристом и решите, нужен ли Вам делавэрский судебный юрист. Большинство споров между основателями урегулируется. Небольшая доля - нет. Решение о привлечении делавэрского литигатора по Chancery сейчас или позже зависит от юрлица, спора и размера долей. Я скажу, в какой Вы позиции.
7. Запишите внутреннее позиционное заявление на один абзац. До того, как любое письмо уйдёт другой стороне, мы с клиентом записываем короткое честное заявление о том, чего клиент хочет, на что готов согласиться и от чего не откажется. Следующие двенадцать месяцев пройдут лучше, если это записано к пятому дню.

Почему «мы всё ещё друзья» лишь оттягивает анализ, но не меняет исход

Большинство споров между основателями начинается с того, что один из них говорит: «мы всё уладим, мы всё ещё друзья». Иногда это правда, иногда - копинг. Дружба сооснователей реальна, юридические отношения реальны, и это не одно и то же. Юридический анализ остаётся тем же независимо от того, разговаривают ли стороны. Откладывание анализа до того, как дружба ухудшится, как правило, сокращает меню доступных исходов. Сделать анализ рано, тихо и не отправляя ничего другой стороне - это сохраняет максимальное число траекторий.

Типичные диапазоны гонораров

Частые вопросы по спорам основателей и долевому участию

Если операционное соглашение молчит о чём-то, что регулирует? Дефолтные правила LLC Калифорнии по Revised Uniform Limited Liability Company Act, в частности Cal. Corp. Code раздел 17704.09 и связанные разделы. Для LLC Делавэра - дефолтные правила Delaware LLC Act. Иногда дефолты дружественнее основателям, чем участники помнят, иногда - менее. Я читаю операционное соглашение в сравнении с дефолтами, чтобы клиент знал, куда уходит разрыв.

Могу ли я применить удержание или самопомощь к уходящему сооснователю? Почти никогда. Контрактный механизм выкупа или reverse-vesting - это путь. Самопомощь в спорах основателей (одностороннее выкупление, удержание ИС, исключение из cap table без процедуры) создаёт риск нарушения фидуциарных обязанностей, который почти всегда перевешивает краткосрочную выгоду.

Регулируется ли спор правом Калифорнии или Делавэра? Штат регистрации юрлица регулирует внутреннюю корпоративную сферу. Поэтому к компании, зарегистрированной в Делавэре с операциями в Калифорнии, применяется делавэрское право в спорах о внутреннем управлении (кто кому какую фидуциарную обязанность несёт), даже если калифорнийское право применяется к трудовой стороне того же спора. К одному набору фактов могут применяться два параллельных правовых режима. Я излагаю это в первый же день.

Что если мой сооснователь ещё и мой супруг? Калифорния - штат общей собственности супругов. Доли, приобретённые в браке, как правило, являются общей собственностью, если иное прямо не указано в письменном документе. Спор между сооснователями-супругами накладывает семейное право поверх корпоративного и трудового. Семейно-правовой анализ я передаю семейному юристу; корпоративная часть остаётся за мной.

Подавать иск самому или дать подать на меня? Первенство подачи имеет значение для выбора форума во многих ситуациях, но легкомысленная или преждевременная подача хуже её отсутствия. Я письменно сообщу, является ли реалистичной стратегической позицией подача, ожидание или приглашение к подаче.

Когда привлекать меня, когда справляться внутренними силами, когда идти в крупную фирму

Привлекайте меня, когда спор между двумя–четырьмя основателями или участниками, компания на стадии seed или Series A, доли в споре исчисляются нижне-средними семизначными суммами, и Вам нужна чёткая, основанная на фактах оценка позиции плюс письменное требование или предложение о выкупе. Основатели, желающие спокойного письменного контекста перед встречей с сооснователями или инвесторами, - естественная аудитория.

Справляйтесь внутренними силами, когда стороны ещё конструктивно общаются и разногласия структурные (например, как расти, как распределять бюджет), а не юридические. Юридическое письмо на этом этапе часто отравляет атмосферу. Сначала договоритесь о бизнес-вопросе, потом возвращайтесь, если он не разрешится.

Идите в крупную фирму, когда спор перерос в производное или коллективное дело, когда компании предъявлено требование Section 220 от искушённого акционера, либо когда Вы на стадии, где реалистичны подачи в Chancery Делавэра. Wilson Sonsini, Cooley и Fenwick ведут такие дела еженедельно и располагают глубокой скамьёй для срочных заявлений. Используйте их для тяжб; используйте меня для прочтения договоров и каркаса «основатель-основатель», который этому предшествует.