Выкуп доли акционера и выкуп акций корпорацией (redemption)

Когда эта услуга подходит

Если из закрытой корпорации выходят акционеры (добровольно или под давлением), а остаются или приходят новые акционеры, это та самая услуга. Работа охватывает саму сделку по выкупу, управление корпорацией после сделки и налоговую последовательность действий, которая делает сделку выгодной для всех.

Redemption vs cross-purchase vs hybrid

Первый структурный выбор - кто выкупает акции выходящего акционера. Этот выбор меняет баланс, налоговую базу (basis) оставшихся акционеров, денежный поток и налоговый режим для всех участников за столом.

Налоговая схема: IRC §302 и смежные нормы

Redemption рассматривается либо как продажа акций (режим прироста или убытка капитала для выходящего акционера), либо как дивиденд в пределах накопленной прибыли корпорации (earnings and profits). Выходящий акционер почти всегда предпочитает режим продажи. IRC §302 - это ворота.

Три теста §302(b)

Redemption получает режим продажи, если он удовлетворяет любому из трёх тестов:

• §302(b)(1) По сути не эквивалентен дивиденду. Субъективный тест по фактам и обстоятельствам. Полезен как запасной вариант, но под него сложнее планировать.
• §302(b)(2) Существенно непропорциональный redemption. Выходящий акционер должен владеть менее чем 50% голосующих акций сразу после сделки, и доля после redemption должна составлять менее 80% от доли до redemption. Наиболее полезен для частичного выкупа одного акционера, а не для полного выхода.
• §302(b)(3) Полное прекращение участия. Самый чистый путь: выходящий акционер должен полностью прекратить участие во владении. В сочетании с отказом от приписывания долей в семье по §302(c)(2) это самый частый тест, используемый в семейных выкупах.

Приписывание долей в семье (§318) и отказ по §302(c)(2)

§318 приписывает акции, принадлежащие супругам, детям, внукам и родителям, друг другу. Без отказа мать, которая продаёт все свои акции холдинговой компании своего ребёнка, не "полностью прекратила" своё участие, поскольку акции ребёнка приписываются обратно ей. Отказ по §302(c)(2) позволяет выходящему акционеру прервать приписывание, если у него не остаётся продолжающегося участия в качестве должностного лица, директора или работника (кроме как в качестве кредитора по векселю с рассрочкой) и если он подаёт отказ вместе со своей налоговой декларацией за год redemption.

Особые соображения для S-corporations

Для S-corp redemption влияет на счёт накопленных корректировок (Accumulated Adjustments Account, AAA) и может повлечь предполагаемое распределение (deemed distribution) оставшимся акционерам при неверной структуре. Redemption в S-corp часто бывает гибридным (частично корпоративный + частично личный), чтобы управлять балансом AAA / E&P и сохранить право на статус S (у корпорации не должно быть более 100 акционеров, и нужно не допускать акционеров, не имеющих права участия).

Методы оценки

Пять распространённых методов оценки доли выходящего акционера. Большинство сделок используют сочетание.

• Балансовая стоимость (book value). Собственный капитал акционеров (stockholders' equity) из последнего баланса, делённый на число акций. Просто и предсказуемо, но часто занижает стоимость для устоявшегося бизнеса с гудвиллом или стоимостью действующего предприятия (going-concern value).
• Мультипликатор EBITDA. EBITDA за последние 12 месяцев, умноженная на согласованный мультипликатор (обычно 3x-6x для закрытых компаний, выше для SaaS или моделей с регулярной выручкой). Требует чистой финансовой отчётности.
• Метод формулы. Заранее согласованная формула в уставе или акционерном соглашении: например, 1,5x от выручки за последний период, или 4x от чистой прибыли за последний период, или балансовая стоимость плюс 1x от прибыли за последний период. Снижает трение от переговоров после события.
• Независимая оценка (appraisal). Квалифицированный оценщик бизнеса готовит письменный отчёт об оценке. Наиболее обоснованно для целей IRS, особенно по вопросам §302 и §1014. Требуется для некоторых видов сделок ESOP.
• Согласованная цена. Стороны договариваются о сумме. Работает, когда обе стороны хорошо информированы; рискованно, когда у одной стороны нет информации или есть перекос в отношениях (семейный бизнес с одной информированной и одной неинформированной стороной).

Условия оплаты и векселя

Большинство выкупов включают какую-то часть с рассрочкой, как потому, что у закрытых компаний редко есть все деньги на момент закрытия, так и потому, что рассрочка даёт выходящему акционеру надёжный поток дохода.

Единовременная выплата при закрытии

Самая чистая структура: все деньги в дату закрытия. Лучше всего, когда у корпорации есть доступные деньги или возможность занять. Выходящий акционер признаёт прибыль или убыток в полном объёме в год закрытия.

Вексель с рассрочкой

Периодические платежи в течение 1-10 лет. Типовые условия: ежемесячные или ежеквартальные платежи, фиксированная амортизация, вменённый IRS процент по применимой федеральной ставке (AFR) или по более высокой согласованной ставке. Выходящий акционер может выбрать отчётность по методу рассрочки (installment method) по §453, отложив признание прибыли на период выплат (с учётом процентного начисления для обязательств по рассрочке свыше $5 млн).

Earnout

Часть цены, зависящая от показателей после закрытия (выручка, EBITDA, удержание клиентов). Полезно, когда оценка неопределённа или оставшиеся акционеры хотят, чтобы выходящий акционер был заинтересован в результате на период перехода. Создаёт продолжающуюся сложность отношений и добавляет работу по подготовке документов для измерения показателей, прав аудита и разрешения споров.

Обеспечение платежей по рассрочке

Способы обеспечить вексель выходящего акционера с рассрочкой: залог акций оставшихся акционеров (с перекрёстным дефолтом по операционным ковенантам), личные поручительства оставшихся акционеров, эскроу части цены, залог по UCC-1 на активы корпорации, страхование жизни оставшихся акционеров. Подходящий набор зависит от размера сделки и риска контрагента.

Что я делаю, шаг за шагом

1. Письменный разбор фактической ситуации. Я читаю действующий устав, любое существующее акционерное соглашение, самую свежую таблицу капитализации и последнюю финансовую отчётность. Выявляю любые существующие положения buy-sell, формулы оценки, ограничения на передачу или права вето, которые регулируют сделку.
2. Меморандум об условиях работы со сметой. Короткий письменный меморандум с изложением рекомендуемой структуры (redemption / cross-purchase / hybrid), плана по §302, подхода к оценке, комплекта документов и сметы бюджета для Фазы 2. Меморандум - это полноценный результат; вы можете остановиться после Фазы 1, если решите.
3. Подготовка пакета по выкупу. Соглашение о выкупе акций корпорацией (stock redemption) или о купле-продаже акций (stock purchase), вексель, резолюции совета директоров, согласия акционеров, взаимные отказы от претензий, отказ от приписывания долей в семье по §302(c)(2) при применимости, обновлённый реестр акций, аннулирование сертификатов, а также новый или изменённый устав и акционерное соглашение.
4. Координация с CPA. У выкупа есть несколько налоговых точек соприкосновения (режим по §302, выбор рассрочки по §453, учёт AAA / E&P для S-corp, корректировки налоговой базы, налоги на передачу при наличии). Я координирую с вашим CPA налоговые подачи, но исполняет их CPA.
5. Закрытие. Сбор подписей, финансирование эскроу при применимости, аннулирование сертификатов, обновлённая таблица капитализации, подачи по штату после закрытия (изменённые articles, statement of information, обновление иностранной квалификации (foreign-qualification), если изменился состав совета директоров).

Документы в типовом пакете по выкупу

Типичные ошибки

• ✗Игнорирование существующих условий buy-sell. Если в уставе или акционерном соглашении уже есть buy-sell, срабатывающий при выходе, новый выкуп должен ему соответствовать или прямо изменить существующие условия. Подготовка нового соглашения о купле-продаже акций, противоречащего существующему buy-sell, создаёт риск договорного спора.
• ✗Пропуск анализа по §302. Рассмотрение выкупа как автоматически получающего режим продажи без подтверждения, что выполнен хотя бы один тест §302. Если IRS переквалифицирует redemption в дивиденд, выходящий акционер платит налог по ставке обычного дохода со всего распределения вместо налога на прирост капитала с прибыли сверх налоговой базы.
• ✗Вексель с рассрочкой ниже AFR. Вексель с рассрочкой под 0% или с низкой ставкой запускает вменённый процент (imputed interest) по §1274 и §7872. Корпорация получает фантомный процентный доход, а выходящий акционер - фантомный процентный расход, что создаёт несогласованные налоговые позиции.
• ✗Позволить выходящему акционеру остаться оплачиваемым консультантом после redemption по §302(c)(2). Нарушает отказ и переквалифицирует весь redemption в дивиденд.
• ✗Забыть обновить устав (bylaws). Управление корпорацией после выкупа откатывается либо к устаревшему уставу (составленному, когда было четыре акционера), либо к закону штата по умолчанию. Ни то, ни другое не соответствует намерениям сторон.
• ✗Пропуск взаимного отказа от претензий. Без отказа выходящий акционер может подать иск по претензиям, возникшим до закрытия (вознаграждение, споры о вкладах в капитал, притеснение (oppression)), спустя месяцы или годы после закрытия сделки.
• ✗Отсутствие обеспечения по векселю с рассрочкой. Если корпорация допустит дефолт, держатель необеспеченного векселя с рассрочкой - это обычный кредитор, позади каждого обеспеченного кредитора и торговой кредиторской задолженности.

Частые вопросы