Споры основателей и акционерный капитал · Меморандум

Принудительный выкуп доли по разделу 17707 Corp. Code Калифорнии

Когда корпоративный спор в LLC достигает стадии ликвидации, механизм выкупа по разделу 17707 становится структурированным путём выхода. Я разберу механику статута, выборы при оценке, определяющие результат, и процессуальные аспекты, важные при приёме дела.

Cal. Corp. Code раздел 17707.01 наделяет участника правом обратиться с заявлением о судебной ликвидации по перечисленным в нём основаниям. Раздел 17707.03 затем предусматривает, что участник или само LLC вместо ликвидации вправе приобрести долю заявившего участника по справедливой стоимости. Выкуп преобразует производство о ликвидации в производство об оценке стоимости. Доля определяется, покупатель устанавливается, LLC продолжает деятельность. Механика этого преобразования - не стандартный текст. Советникам любой из сторон следует знать структуру статута и процедуру оценки до подачи заявления.

Архитектура статута

Раздел 17707.03(c) предусматривает, что приобретающая сторона (LLC или один или несколько участников) может избежать ликвидации, выкупив долю заявляющего участника по справедливой стоимости на дату подачи заявления о ликвидации. Выбор в пользу выкупа должен быть заявлен в установленный срок. Если стороны договорились о справедливой стоимости, выкуп осуществляется по этой стоимости. Если стороны не договорились, суд назначает трёх оценщиков: одного выбирает каждая сторона, а третьего - два назначенных сторонами оценщика (или суд, если они не могут договориться). Оценщики определяют справедливую стоимость, суд фиксирует её в решении, и выкуп происходит.

При первом прочтении механизм выглядит чётко. Сложности - в деталях.

Что означает «справедливая стоимость»

Статут определяет справедливую стоимость как стоимость доли заявляющего участника, определённую на дату подачи заявления о ликвидации. Формулировка намеренно использует «справедливую стоимость» (fair value), а не «справедливую рыночную стоимость» (fair market value). Различие существенно. Справедливая рыночная стоимость, как правило, включает скидки за отсутствие контроля (дисконт меньшинства) и за отсутствие ликвидности (дисконт за неликвидность). Справедливая стоимость в том смысле, в котором её применяют суды по аналогичным статутам (прежде всего Cal. Corp. Code раздел 2000 для корпораций), такие скидки не всегда включает.

Калифорнийская судебная практика по разделу 2000 и разделу 17707 неоднородна. В одних делах дисконт меньшинства и дисконт за неликвидность применялись, в других - нет. В ряде операционных соглашений прямо определена методология оценки, которая может включать или исключать скидки; положение операционного соглашения может преобладать над статутным умолчанием. Советник заявляющего участника должен добиваться оценки без скидок. Советник приобретающей стороны должен добиваться оценки со скидками. Финансовые последствия могут быть значительными: скидки способны снизить цену выкупа на двадцать - сорок процентов в ряде дел.

Дата оценки

Раздел 17707.03 использует дату подачи заявления о ликвидации как дату оценки. Выбор даты может иметь стратегическое значение. Если заявляющий участник подаёт заявление в период сильных показателей LLC, стоимость высока. Если он медлит и стоимость LLC снизилась, он фиксирует более низкую стоимость.

Для приобретающей стороны процессуальный расчёт иной. После подачи заявления о ликвидации у неё есть определённый срок для заявления о выкупе. Это заявление фиксирует её обязательство по дате подачи. Если стоимость LLC впоследствии снизится, приобретающая сторона заплатит более высокую цену. Если LLC вырастет в цене, приобретающая сторона захватит этот прирост.

Стратегическая динамика такова: дата подачи заявления нередко становится пиковой отметкой для доли заявляющего участника. Расчёт приобретающей стороны - оправдывает ли перспективная стоимость LLC выкуп по цене на дату подачи заявления.

Процедура оценки

Если стороны не пришли к соглашению о справедливой стоимости, суд назначает трёх оценщиков. Оценщики выбирают методологию, проводят работу и выносят определение. Суд может пересмотреть определение, но стандарт пересмотра является уважительным. Работа оценщиков - это место, где определяются деньги.

Значимые договорные выборы:

Квалификация оценщиков. Суд, как правило, требует оценщиков с соответствующими регалиями (ASA, ABV, CFA или аналогичные) и опытом в отрасли LLC. Выбор оценщика - существенный процессуальный момент.
Доступ к информации. Оценщикам нужен доступ к финансовым данным, прогнозам и операционной информации. Стороны должны ожидать интенсивного обмена документами на этапе оценки.
Методология оценки. Доходный, рыночный и имущественный подходы дают разные значения. Оценщики могут использовать один или их комбинацию. Выбор методологии - наиболее значимое решение в процедуре оценки.
Корректировки. Оценщики могут делать корректировки на непрофильные активы, операции со связанными сторонами, вознаграждение владельца сверх рыночного уровня и другие позиции. Каждая корректировка может существенно изменить стоимость.

Процессуальная позиция до подачи заявления

Для советника, представляющего заявляющего участника, шаги до подачи заявления о ликвидации:

Документально подтвердить основания для ликвидации по разделу 17707.01. Заявление должно показать, что одно из предусмотренных статутом оснований соблюдено. «Непрактичность продолжения деятельности» - наиболее часто заявляемое основание; оно требует фактического показа того, что тупик или нарушения достигли уровня, препятствующего функционированию LLC.
Определить ценовые ожидания заявляющего участника до подачи заявления. Неформально привлечь специалиста по оценке до подачи, чтобы понять реалистичный диапазон. Ожидания определяют, следует ли подавать заявление (где предпочтительно урегулирование) или продвигаться к процедуре оценки (где стоимость определят оценщики).
Рассмотреть медиацию. Многие споры в LLC разрешаются в медиации на существенно более выгодных экономических условиях, чем даёт процедура оценки. Медиация может проходить до или после подачи заявления о ликвидации.
Учесть процессуальные требования операционного соглашения. Ряд операционных соглашений требует медиации или арбитража до обращения в суд с заявлением о ликвидации. Договорное требование превалирует.

Альтернатива: выкуп по соглашению

Статут - не единственный путь. Стороны могут договориться о выкупе, не прибегая к статуту. Договорной выкуп имеет преимущества: скорость, конфиденциальность и возможность настройки условий. В переговорах могут быть предусмотрены выплаты по результатам (earnout), отсроченные платежи, соглашения о неконкуренции, продолжение участия выбывающего участника и другие элементы, которые статутный выкуп естественным образом не включает.

Недостаток договорного выкупа: без угрозы ликвидации по разделу 17707 переговорная позиция заявляющего участника зависит от силы его требований. Если основания для ликвидации слабы, договорной выкуп это отразит.

Стратегический приём, который я применял: подать заявление о ликвидации для создания статутного рычага, а затем немедленно предложить договорной выкуп, урегулирующий дело на приемлемых для обеих сторон условиях без прохождения процедуры оценки. Подача создаёт срочность; переговоры захватывают эффективность.

Налоговый аспект

Один операционный момент для советников, структурирующих выкуп. Налоговые последствия зависят от того, квалифицируется ли выкуп как погашение доли (redemption) со стороны LLC или как продажа другому участнику. По разделу 736 Налогового кодекса США (IRC) последствия различаются. Заявляющий участник, как правило, предпочитает погашение доли, поскольку это позволяет отсрочить признание части суммы. Приобретающая сторона может предпочесть покупку для получения повышенной базы стоимости. Советникам следует привлечь налогового советника до структурирования выкупа: разница может быть существенной.

Что не следует принимать как данность

Калифорнийская апелляционная практика по разделу 17707 ограничена. Статут относительно молод (его предшественник, Beverly-Killea, был отменён в 2014 году). Апелляционное руководство по справедливой стоимости, скидкам и процедуре оценки продолжает формироваться. Советникам следует обращаться к практике по разделу 2000 по аналогии и ожидать, что суд первой инстанции в деле по разделу 17707 будет активно опираться на корпоративно-правовой аналог. Результаты в конкретных делах зависят от суда первой инстанции, оценщиков, текста операционного соглашения и силы оснований для ликвидации. Прогностические суждения об оценке, как правило, чрезмерно самонадеянны.

Спор по разделу 17707 в Вашем деле?

Если Вы оцениваете выкуп по разделу 17707 с любой стороны и хотите получить письменный анализ оценки, процедуры и рычагов урегулирования, напишите на owner@terms.law с деталями дела.

Сергей Токмаков, эсквайр, CA Bar #279869. Настоящий меморандум представляет собой профессиональный комментарий адвоката к правовым вопросам и не является юридической консультацией. Ознакомление с ним не создаёт отношений адвокат - клиент. Результаты прошлых дел зависят от конкретных обстоятельств и поведения противоположной стороны; ничто в настоящем материале не является прогнозом результата.