Disputas de Fundadores y Capital · Memorando

Estructuras de Compra Involuntaria bajo Cal. Corp. Code Section 17707

Cuando una disputa entre miembros de una LLC llega al territorio de la disolución, la compra bajo la section 17707 se convierte en el camino de salida estructurado. Analizaré la mecánica del estatuto, las opciones de valuación que determinan los resultados y los puntos procesales que importan en la evaluación inicial.

Cal. Corp. Code section 17707.01 autoriza a un miembro a solicitar la disolución judicial por causas enumeradas. La section 17707.03 prevé entonces que un miembro o la LLC, en lugar de la disolución, puede comprar la participación del miembro solicitante a su valor razonable. La compra convierte un procedimiento de disolución en un procedimiento de valuación. La participación se determina, se identifica al comprador y la LLC continúa. La mecánica de cómo sucede esa conversión no es texto estándar. El asesor de cualquiera de las partes debe conocer la estructura del estatuto y la mecánica de tasación antes de presentar.

La arquitectura estatutaria

La section 17707.03(c) dispone que la parte compradora (la LLC o uno o más miembros) puede evitar la disolución comprando la participación del miembro solicitante a valor razonable a la fecha de presentación de la acción de disolución. La elección de comprar debe hacerse dentro de un tiempo definido. Si las partes acuerdan el valor razonable, la compra procede a ese valor. Si las partes no acuerdan, el tribunal designa tres tasadores, uno seleccionado por cada parte y un tercero seleccionado por los dos tasadores de las partes (o por el tribunal si no pueden acordar). Los tasadores determinan el valor razonable, el tribunal incorpora el valor como sentencia y la compra procede.

La mecánica en la primera lectura es limpia. Las complicaciones están en los detalles.

Qué significa 'valor razonable'

El estatuto define el valor razonable como el valor de la participación del miembro solicitante, determinado a la fecha de presentación de la acción de disolución. La redacción deliberadamente usa 'valor razonable' en lugar de 'valor de mercado razonable'. La distinción importa. El valor de mercado razonable típicamente incorpora descuentos por falta de control (el descuento de minoría) y falta de comerciabilidad (el descuento de comerciabilidad). El valor razonable, tal como los tribunales lo han aplicado bajo estatutos análogos (notablemente Cal. Corp. Code section 2000 para corporaciones), no siempre incorpora estos descuentos.

Los casos de California sobre la section 2000 y sobre la section 17707 han sido mixtos. Algunos han aplicado descuentos de minoría y comerciabilidad. Otros no. La redacción en algunos acuerdos operativos especifica la metodología de valuación, que puede incluir o excluir los descuentos; la disposición del acuerdo operativo puede controlar sobre el incumplimiento estatutario. El asesor del miembro solicitante debe presionar por una valuación que excluya los descuentos. El asesor de la parte compradora debe presionar por una valuación que los incluya. La consecuencia en dólares puede ser sustancial: los descuentos pueden reducir el precio de compra entre un veinte y un cuarenta por ciento en algunos asuntos.

La fecha de valuación

La section 17707.03 usa la fecha de presentación de la acción de disolución como fecha de valuación. La elección de fecha puede ser estratégicamente significativa. Si el miembro solicitante presenta cuando la LLC está funcionando sólidamente, el valor es alto. Si el miembro solicitante demora y el valor de la LLC ha disminuido, el miembro solicitante captura un valor menor.

Para la parte compradora, el cálculo procesal es diferente. Una vez que se presenta la acción de disolución, la parte compradora tiene un tiempo definido para elegir comprar. La elección compromete a la parte compradora con la valuación de la fecha de presentación. Si el valor de la LLC posteriormente disminuye, la parte compradora ha pagado el precio más alto. Si aprecia, la parte compradora ha capturado el beneficio adicional.

La dinámica estratégica es que la fecha de presentación a menudo se convierte en un máximo histórico para la participación del miembro solicitante. El cálculo de la parte compradora es si el valor prospectivo de la LLC justifica la compra al precio de la fecha de presentación.

El procedimiento de tasación

Si las partes no acuerdan el valor razonable, el tribunal designa tres tasadores. Los tasadores seleccionan metodologías de valuación, realizan su trabajo y producen una determinación. El tribunal puede revisar la determinación, pero el estándar de revisión es deferente. El trabajo de los tasadores es por lo tanto donde se determinan los dólares.

Las opciones de redacción que importan:

• Calificaciones de los tasadores. El tribunal típicamente requiere tasadores con credenciales relevantes (ASA, ABV, CFA o similares) y experiencia en la industria de la LLC. La selección del tasador es un punto significativo del litigio.
• Acceso a la información. Los tasadores necesitan acceso a información financiera, proyecciones y datos operativos. Las partes deben esperar un descubrimiento intensivo durante la fase de tasación.
• Metodología de valuación. Los enfoques basados en ingresos, en el mercado y en activos producen cada uno valores diferentes. Los tasadores pueden usar uno o una combinación. La selección de la metodología es la decisión más consecuente en la tasación.
• Ajustes. Los tasadores pueden ajustar por activos no operativos, transacciones con partes relacionadas, compensación del propietario por encima del mercado y otros elementos. Cada ajuste puede mover el valor materialmente.

La postura procesal antes de presentar

Para el asesor que representa a un miembro solicitante, los pasos antes de presentar la acción de disolución:

1. Documentar los motivos de la section 17707.01 para la disolución. La alegación debe mostrar que uno de los motivos estatutarios se cumple. 'No es razonablemente practicable continuar el negocio' es el motivo más alegado; requiere una demostración factual de que el bloqueo o la mala conducta ha alcanzado un nivel que impide el funcionamiento de la LLC.
2. Determinar las expectativas de valuación previas a la presentación del miembro solicitante. Contratar informalmente a un experto en valuación antes de presentar para comprender el rango realista. La expectativa impulsa si presentar (donde se prefiere el acuerdo) o avanzar al procedimiento de tasación (donde los tasadores determinarán el valor).
3. Considerar la mediación. Muchas disputas de LLC se resuelven en mediación con economías sustancialmente mejores que las que produce el procedimiento de tasación. La mediación puede ocurrir antes o después de la presentación de la disolución.
4. Anticipar los requisitos procedimentales del acuerdo operativo. Algunos acuerdos operativos requieren mediación o arbitraje antes de la disolución judicial. El requisito contractual controla.

La alternativa de la compra por acuerdo

El estatuto no es el único camino. Las partes pueden negociar una compra sin invocar el estatuto. La compra negociada tiene las ventajas de velocidad, confidencialidad y términos personalizables. La negociación puede incluir earnouts, pagos diferidos, acuerdos de no competencia, participación continua del miembro que se va y otros elementos que la compra estatutaria no incorpora naturalmente.

La desventaja de la compra negociada: sin el apalancamiento de la disolución de la section 17707, la posición negociadora del miembro solicitante depende de la solidez de los reclamos subyacentes. Si el miembro solicitante tiene motivos débiles para la disolución, la compra negociada reflejará eso.

El movimiento estratégico que he usado: presentar la acción de disolución para crear el apalancamiento estatutario, luego proponer inmediatamente una compra negociada que resuelva el asunto en términos aceptables para ambas partes sin pasar por la tasación. La presentación crea la urgencia; la negociación captura la eficiencia.

La cuestión de la asignación fiscal

Una nota operacional para el asesor que estructura una compra. El tratamiento fiscal depende de si la compra se trata como un rescate (por la LLC) o como una venta (a otro miembro). Bajo la section 736 del Internal Revenue Code, las consecuencias fiscales difieren. El miembro solicitante típicamente prefiere el rescate porque permite el reconocimiento diferido de algunos elementos. La parte compradora puede preferir la compra para obtener un aumento de base. El asesor debe involucrar al asesor fiscal antes de estructurar la compra; la diferencia puede ser sustancial.

Lo que no asumiría

Las decisiones de apelación de California sobre la section 17707 son limitadas. El estatuto es relativamente joven (su predecesor, Beverly-Killea, fue derogado en 2014). La orientación de apelación sobre el valor razonable, los descuentos y el procedimiento de tasación todavía está evolucionando. El asesor debe seguir los casos de la section 2000 por analogía y debe esperar que el enfoque del tribunal de primera instancia hacia una disputa de la section 17707 se base ampliamente en el análogo del estatuto corporativo. Los resultados en asuntos específicos dependen del tribunal de primera instancia, los tasadores, el texto del acuerdo operativo y la solidez de los motivos de disolución. Las declaraciones predictivas sobre la valuación suelen ser demasiado confiadas.

Sergei Tokmakov, Esq., CA Bar #279869. Este memorando es comentario de un abogado sobre cuestiones jurídicas y no constituye asesoramiento legal. Su lectura no crea una relación abogado-cliente. Los resultados de asuntos anteriores dependen de los hechos y de la parte demandada; nada aquí es una predicción de resultado.